«Старый» контракт с «новым» офшором: стороны не взаимозависимы

Автор Мария Овсянникова

Напомним, что в силу пп. 3 п. 1 ст. 105.14 НК РФ сделки с резидентами из стран, входящих в офшорный список, считаются контролируемыми независимо от того, является такой контрагент зависимым с вашей компанией или нет. Для этого нужно достижение ценового критерия: сумма доходов по сделкам с таким контрагентом должна превышать 120 млн. за календарный год.

Федеральным законом от 27.11.2023 № 539-ФЗ внесены существенные изменения в НК РФ, в том числе и в части правил ТЦО.

Так, в ст. 105.14 НК РФ внесены изменения, призванные смягчить для налогоплательщиков негативные последствия того, что «недружественные страны» попали в список офшорных государств (Приказ Минфина России от 05.06.2023 № 86н).

В соответствии с пп. 11 п. 4 этой статьи не признаются контролируемыми сделки с контрагентами из стран, СИДН с которыми приостановлены (а это и есть те самые «новые офшоры»), если одновременно соблюдаются следующие условия:

• договоры, на основании которых совершены сделки, заключены до 01.03.2022,
• порядок определения цен в них (или) методик (формул) ценообразования не менялся после 01.03.2022,
• указанные сделки не соответствуют действовавшим по состоянию на 01.03.2022 года условиям признания сделок контролируемыми в соответствии с п.п. 1 и 3 ст. 105.14 НК РФ.

По состоянию на 01.03.2022 года условиям признания сделок контролируемыми были следующие:

- использование схем с участием невзаимозависимых третьих лиц,

- стороны являются взаимозависимыми,

- сделки в области внешней торговли некоторыми товарами,

- контрагент является офшором по списку, существующему по состоянию на 01.03.2022,

- сумма доходов по таким сделкам с одним лицом (лицами) за соответствующий календарный год превышает 60 миллионов рублей.

Как видно, одним из условий признания сделок контролируемыми является условие о том, что по состоянию на 01.03.2022 они заключены между взаимозависимыми лицами.

Поскольку в рассматриваемой нами ситуации российская компания заключила сделку с независимым лицом, она не попадает под критерии контролируемости, существовавшие на 01.03.2022.

По состоянию на эту же дату страна резидентства такого иностранного контрагента не входила в «офшорный список».

Следовательно, если контакт с независимым резидентом «нового офшора» заключен до 01.03.2022¹ и порядок определения цен по нему не менялся, то и в настоящее время сделки, заключаемые при его исполнении (например, поставки партий товара в 2024 году), не будут являться контролируемыми.

¹Эта дата использована в данной норме по причине того, что после ее наступления возможно манипулирование ценами в «новых» контрактах из-за изменения политической ситуации.